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　　（1）等价性的概念

 

　　在林山田教授的表述是“指以不作为而实现法定构成要件与以作为而实施法定构成要件”，或者是违反作为义务所生侵害在法定构成犯罪事实所导致的危害结果上与以作为手段所引起者同等价值。

 

　　（2）等价性的几个学说

 

　　犯罪形态等价性说，该学说主张等价性是不纯正不作为犯罪形态的独立条件，认为不纯正不作为犯并无独立的犯罪构成，同种犯罪的作为犯罪与不作为犯罪的区别仅仅在于形态有所不同，即在于符合同一犯罪构成的事实有所不同。该学说认为不纯正不作为犯罪仅有独立的形态条件而无独立的构成要件，等价性乃是不纯正不作为犯形态的一个成立条件。

 

　　综合等价性说，这种学说主张等价性是一个综合评价要素，不能单独成为不纯正不作为犯的成立要件。认为不纯正不作为犯是一种开放的犯罪构成要件，不作为行为在形式上符合犯罪构成还不能确定，还有待法官作出必要的判断，对这种犯罪构成加以补充以后，才能最后成立，而等价性就是法官的价值判断标准。

 

　　犯罪构成等价性说，主要主张等价性是纯正不作为犯的犯罪构成的具体要素。该说具体又可分为三种主要观点：第一，主观等价说，主张等价性是主观要素，等价性的判断标准应该从不作为行为人的主观意识中寻求等价性的判断标准。第二，客观等价说，主张等价性是客观要素，等价性就是指客观上的不作为行为和作为行为之间的等置，认为判断不作为犯和作为犯是否等置的标准是作为义务的判断。第三，综合等价说，主张等价性既是主观要素又是客观要素，判断不纯正不作为犯和作为犯等置的标准只能是犯罪构成，认为如果某一不作为的犯罪构成要件在整体属性上与作为犯相同，就可以作出等价性判断。

 

　　相比之下，笔者认为犯罪构成等价性说中客观要素说较为合理，理由是：首先，主观等价说容易导致扩大或缩小不纯正不作为犯的处罚范围，从而不适当地归罪。其次，犯罪成立之际考虑被害人主观要素的方法并不一定可规制犯罪的成立，实践中很难通过表像予以认定。如故意杀人罪是实害犯，行为人必须认识到自己的不作为会导致他人死亡的结果，遗弃罪是抽象的危险犯，行为人只需要认识到自己的不作为会使他人的生命、健康处于通常意义的危险状态即可，但在实践中很难判断行为人是认识到他人的死亡，还是认识到他人的生命、健康处于通常意义的危险状态，仍然通过需要分析作为义务的程度来解决行为人的主观故意内容。

 

　　参考文献：

 

　　[1]赵秉志.刑法基本理论专题研究[M].法律出版社，2005.

 

　　[2]黎宏.刑法总论问题思考[M].中国人民大学出版社2007.

 

　　[3]黎宏.不作为犯研究[M].武汉大学出版社，1997.

 

　　[4]陈兴良.犯罪不作为研究[J].法制与社会发展.

 

　　[5]陈兴良.刑法适用总论[M].法律出版社，2001.

 

　　[6]高铭暄，马克昌.刑法学（上）[M].中国法制出版社，1999.

 

　　[7]刘士心.不纯正不作为犯的等价性问题研究[J].法商研究，2004（3）.

 

　　[8]赵秉志，王鹏翔.不纯正不作为犯的等价性探析[J].河北法学，2012（10）.

 

　　（作者单位：华东政法大学）