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        一、引言

　　当今时代，音乐作品被广泛使用。在歌剧、舞剧、戏曲等综合艺术中，音乐是重要的构成因素之一；在电影、电视剧以及广告片中需要音乐点缀，作品的内容因其而丰富，人物形象因其而丰满；在咖啡厅、酒吧、量贩KTV甚至是超市、商场也需要音乐烘托气氛，制造氛围。对营利性公共场所公开播放他人音乐作品进行收费管理，有利于维护作词、作曲者等创作人以及表演者、录音录像者等传播者的正当利益，同时，也有利于商家及社会公众等使用者最大限度的使用音乐作品，满足自身需要。但是，如果收费方式及标准存在一定问题，则必然对权利人和使用者双方利益产生影响。

　　二、背景音乐收费法律依据

　　所谓背景音乐收费，是指在公共场所(包括酒吧、KTV、宾馆、饭店等公共娱乐场所)公开播放他人的音乐作品，播放者应当向音乐作品的作者支付报酬的一项著作权制度。
　　2002年，背景音乐收费制度在北京、天津、上海等地开始试点实施，该制度一经实施，立即就招来诸多议论，焦点在于，使用他人的背景音乐是否该付钱，该付多少钱。　毫无疑问，背景音乐重现的是著作权人的作品，采用的方式是机械表演即借助技术设备以声音、表情、动作公开表现作品的行为。“机械表演”的定义来源于国家版权[1999]43号文件，即《国家版权局关于著作权法实施条例第五条中"表演"的具体应用问题的解释》，该文件中写到“著作权法实施条例第五条的“表演”，即著作权法第十条规定的“表演”，指直接或者借助技术设备公开再现受著作权法保护的作品。无论表演有无营利目的，只要是公开的，都属于著作权法所指的表演。表演的形式分为两种：第一，指直接演唱歌曲、演奏乐曲、上演剧本或朗诵诗词等形式的现场公开表演；第二，指借助技术设备公开播送、放映录音或音像制品等形式的公开表演，也称机械表演。以机械表演的形式公开表演受著作权保护的作品，使用者应该事先取得著作权人或者著作权集体管理机构的许可，并且支付相应的报酬。”也就是说酒吧、宾馆、餐厅、超市、商场等营利性的公共场所或机构公开播放他人音乐作品属于《著作权法》定义的“表演”，这些使用者应当经过许可，拥有了“表演权”之后才能在经营场所内播放音乐作品，依据我国《著作权法》第十条的规定，表演权是专属于著作权中的财产权，著作权人有权许可他人行使或者转让该项权并获得报酬。所以，使用他人的音乐作品作为背景音乐播放应当交费。

　　三、背景音乐收费促进利益平衡

　　2004年，中国音乐著作权协会(以下简称“音著协”)以长安商场未经许可并交纳费用便在商场内播放背景音乐侵犯了音乐作品著作权为由将其告上法庭；2008年，北京美廉美超市未经许可将《烛光里的妈妈》作为超市内背景音乐播放被音著协诉至北京市海淀区人民法院。不论上述案件还是其他使用主体类似的侵权案件，超市、商场普遍认为自己并非如KTV、酒吧直接使用音乐作品营利，所以不应当付费。但笔者认为，超市、商场属于营利性的公共场所，面向公众开放。在顾客购物过程中播放背景音乐，营造了一种轻松、愉悦的购物环境，消费者伴随着乐曲、歌声购物，自然心情舒畅，精神轻度亢奋，并且，当听到自己熟悉并喜爱的乐曲时能够在一定程度上引起自己内心情感的激荡和共鸣。因此，营业性场所播放背景音乐应当认定为一种间接获利的商业性使用行为，针对这种行为进行合理收费保护了创作者和传播者的利益。
　　在以往通讯广播技术不发达的时代，音乐作品几乎完全依赖于现场表演来进行传播，而社会大众获取作品的信息也仅仅限于在现场缴纳费用现场观看表演。此时对于音乐作者和公众的利益而言，是相对平衡的。近年来，由于录音技术、广播电视技术、数字媒体技术、移动互联网技术、交互通信以及物联网技术的迅速发展，现场表演已经远远不能满足于公众获取作品信息的需求，而传统的通过发行有形唱片的商业模式也日趋衰微，随之而替代的，是广播、电视、网络的集体信息轰炸以及MP3、手机、电脑等数字媒体终端随时随地的信息即取即用模式。面对这样的境况，广大音乐作品的创作者即作曲、作词者和传播者即表演、录音录像、播放发行者的音乐作品传播市场份额大大消减。再加上超市、商场、高级酒店、咖啡厅等公共营利性场所大规模使用音乐作品间接营利，更加减损了权利人的利益，因而，背景音乐收费理念的推行以及针对音乐作品的维权行为有利于在保证作品传播的同时维护权利人的利益，从而恢复使用者与权利人的利益平衡状态，达到使用者放心使用，权利人获取应得利益，创作成果得到尊重和传播这样一种利益均衡的局面。