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　　二、建设工程案件审判研究
　　实践中，大量的建设工程施工合同纠纷最终通过司法审判获得解决。研究司法审判实务不仅可以为今后的审判实践提供经验借鉴，而且可为建筑法学理论研究充实新的素材。结合建设工程案件审判实务，与会学者就此类案件的特征、审理依据以及审判实务中的常见问题等方面进行了探讨。
　　关于此类纠纷案件的特征，西安市中级人民法院姚建军庭长以西安市中级人民法院民四庭自2009年至2012年受理的建设工程案件为样本剖析了此类案件的特点：案件类型多样、法律关系复杂、专业技术性强、对鉴定依赖性大、审理周期长、证据认定较繁琐、案件敏感度高易引发社会问题等。西安铁路运输法院杨光庭长同样以该院2006年至2011年共6年的统计数据为基础，归纳出此类纠纷案件的特点：纠纷类型的单一性、合同标的物（建设工程）多样性和社会性、证据审核认定的复杂性、法律适用的疑难性等。
　　关于审理建设工程施工合同纠纷案件应适用的法律，姚建军认为主要包括《建筑法》、《合同法》、《招标投标法》。陕西建工集团法规处任高让处长认为，最高人民法院于2004年公布的《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《解释》）为建设工程施工合同的审理提供了更详尽的解释和参考，其内容涵盖农民工合法权益保护、垫资施工合法化、实际竣工日期认定、固定价格无须鉴定、合同结算条款优先、无书面鉴证亦可结算、擅自使用视为验收合格等方面，对以上常见疑难问题确定了合理客观的审判依据。
　　关于建设工程司法审判实务中常见的问题，姚建军认为主要包括：建设工程施工合同的法律效力、建设工程造价审理、法官如何运用建筑法律解决实务问题等。杨光补充认为，审理此类案件还应注意工程质量、工程款结算、损害赔偿金以及违约金计算等问题。
　　三、建设工程施工法律实务研究
　　随着建筑行业的蓬勃发展，建设工程施工中的新问题也层出不穷，找出这些问题的根源并加以反思和解决是保障我国建筑行业健康、良性、有序发展的根本途径。参会学者们针对建设工程施工过程中可能出现的各类问题展开了全面的讨论，并进一步切实提出一些相应解决对策。
　　关于公共建设工程施工合同的规范履行，碑林区政法委执法监督科李玛莉副科长指出，由于道路、桥梁等多属于市政工程，系国家公共管理者运用公众资金提供公共服务的重要内容之一，应加强对合同主体、合同签订及合同履行的监管以避免不必要的纠纷和公众质疑，具体包括加强主体资格审查、严格贯彻落实招投标法、禁止任意担保鉴证行为、付款行为符合财务规定四方面的监管工作。鉴于发包方的注意、审查义务在建设工程施工合同的规范履行中占据重要地位，建议创设行政管理内外监管机制并加强司法审判的衡平与追责。
　　"黑白合同"的法律效力认定问题一直是建筑行业的难点和讨论热点，前述《解释》第二十一条规定"白合同"的认定标准为"中标并经过备案"，该规定被视为认定建设工程招投标"黑白合同"效力的依据，确立了备案合同（"白合同"）有效、商务合同（"黑合同"）无效这一纠纷处理的基本原则。参会学者们一致认为，如单一采用此原则，势必误导法院在审理建设工程施工合同纠纷案件时忽略"白合同"是否具备合同的合法有效性、是否得到了双方当事人实际履行这些实质要素。陕西丰瑞律师事务所高瑞霞认为，是否备案仅在商务合同与备案合同一致的情况下对法官具有参考意义；陕西金镝律师事务所杨建军以及陕西永嘉信律师事务所徐海谋、杜世芳均表示，建设施工"黑白合同"的法律效力认定不应一概而论，应综合考量影响合同签订的政策因素、自然因素以及人为因素等，具体案件具体分析。
　　关于建筑市场普遍存在的"挂靠"问题，与会学者给予了密切关注。首先是"挂靠"行为的认定，陕西方正时代律师事务所刘忠杰认为，"挂靠"实质就是"借用资质"行为，与"借用资质"实为同一概念并无本质区别。陕西至正律师事务所刘树伟则从财务关系、利润归属、工人工资支付和保险办理、施工机械设备的产权归属、实际垫资人等方面来认定"挂靠"关系。关于"挂靠"形成的建筑工程施工合同的法律效力，刘树伟认为，因此类合同违反了《合同法》第52条的规定，原则上属于无效合同，但其实际效力还应结合合同实际履行状况而区别处理。
　　关于建设工程价款优先受偿权行使过程中存在的权利冲突问题，陕西丰瑞律师事务所汪婷以及陕西睿诚律师事务所刘杨均表示，对此不能机械性适用最高院的司法解释，应充分考虑到预购商品房之上是否存在贷款抵押以及预购商品房是否办理了预告登记等情形。为保障承包人优先权的行使，刘杨及陕西永嘉信律师事务所刘斐然等律师均提出了不同的应对建议。
　　关于建设施工中普遍存在的转包及分包问题，陕西睿诚律师事务所严乐指出，目前我国建筑市场转包与分包现象频发的原因在于：（1）建筑市场资质高消费现象普遍存在；（2）建筑市场细分程度不够，工程项目集中程度高；（3）转包、挂靠与违法分包的取证及认定难度较高等。治理非法转包、违法分包问题不仅需要建立我国建筑市场的诚信体系，更需要健全施工企业资质管理制度，同时应进一步完善法制体系对其加以规制。
　　关于建设工程质量保证金，陕西丰瑞律师事务所邵瑞认为，保证金的返还时间不应与保修期挂钩，缺陷责任期内，保证金担保承包人应及时履行保修义务，缺陷责任期满后，保证金应及时返还承包人，但返还并不影响承包人的保修责任。
　　有关建设工程未经竣工验收而提前使用的法律后果，李松林、孟祥辉认为，验收行为仅是工程建设过程中的重要节点，并不意味工程质量风险由施工单位转移至建设单位。提前使用未经验收的建设工程出现质量问题后，不能完全免除施工单位的责任。《解释》第十三条采用"一刀切"的方式规定相应的责任全部由建设单位承担缺乏合理性，建议区分实践中未经验收而提前使用的不同情形，确定不同的责任主体及承担方式，以更好地平衡建设单位与施工单位之间的权利义务。